诉讼法律制度移植冲突论

摘要：本文从诉讼法律制度可否移植、是否应当移植这一关于制度移植的基本问题入手,在得出法律制度包括诉讼司法制度移植重点在于移植必然遭遇具体制度或操作问题上的难题的结论基础上,重点论述了诉讼法律制度移植中不可回避的四大问题和困难,通过大量具体例证的阐释说明,一方面展现中国诉讼法律制度移植的现状,一方面更力图表明诉讼法律制度移植应着重关注的要点。

关键词：制度移植;文化冲突;价值冲突;合法性冲突;配套机制

当法律全球化已成为不可逆转的历史潮流,法律移植作为一种借鉴国外先进法律经验、提高本国立法质量、解决发展中所遇类似问题的有效手段,为各国广泛而积极地使用。在法律制度移植中,要求被移植的国外法律(供体)和接受移植的本国法律(受体)之间存在着某种共通性,在一定程度上能够受同一规律支配,排斥性小、冲突性少是成功进行法律移植的前提。但不同国家之间完全不具有冲突的情况是不存在的,不论二者之间具有怎样的承继性和亲密感,这种冲突都在所难免[1]。

诉讼法律制度的移植当然不能脱离这个困难的窠臼,更何况诉讼法律制度本身的实践性又极强,一旦我们试图移植的制度或规则与我们本国的现实状况出现冲突和矛盾,移植的排异性就极为明显。笔者试图从以下几个方面探讨这些冲突已经使诉讼法律制度移植遭遇到的具体困难或将使其面临的现实困惑………