2001年4月最高人民法院《关于情节严重的传销或者变相传销行为如何定性问题的批复》规定：“对于1998年4月18日国务院《关于禁止传销经营活动的通知》发布以后，仍然从事传销或者变相传销活动，扰乱市场秩序，情节严重的，应当依照刑法第二百二十五条第（四）项的规定，以非法经营罪定罪处罚。实施上述犯罪，同时构成刑法规定的其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。”
笔者认为，非法传销与非法经营罪中的其他情形有较大区别：第一，传销是直销的畸形发展，二者在销售形式上有相似性，各国对传销的界定也不同。第二，经营对象广泛，商品价值很难确定。第三，组织非常严密，行动非常诡秘。第四，被称为经济邪教性，有严重的社会危害性。目前世界大部分国家中都有反“金字塔销售”单独刑事条文。如加拿大传销法规定：“一个传销网络中的参与者因介绍另一个参与者进入网络而获取报酬。……经起诉定罪，则由法院确定罚款额，或判五年以下有期徒刑”。非法传销在我国不少地方屡禁不止，造成诸多社会不稳定因素，建议我国也单独设立非法传销罪，以便有针对性地通过刑事立法加大打击力度。非法传销罪的犯罪构成方面为：犯罪主体是组织、领导、积极参加非法传销的企业和个人；主观方面表现为故意，即非法传销企业和个人为追求暴利而实施犯罪，对于一些从事传销的人员因不明真相而为非法传销企业或个人（上线）所蒙骗或欺诈，从而客观上参与非法传销活动的，不以非法传销罪追究刑事责任；客观方面的界定可以参照国务院《禁止非法传销条例》第二条、第七条的有关规定；侵犯的客体主要是社会主义经济秩序。
（上海市黄浦区人民法院熊理思）