侦查陷阱，又称警察圈套，是指侦查人员为获取对某一公民提起刑事诉讼的证据，而运用一定的手段引诱该公民实施犯罪行为，再追究其刑事责任的一种侦查手段。由于通过此种途径获得的证据存在明显瑕疵，其合法性尚处于不确定状态，对当事人定罪量刑可能产生重大影响，目前我国立法尚未对该问题作出明确规定，笔者举出办案实践中一相关案例，供同仁探讨。
[案情简介]
2003年11月2日夜，犯罪嫌疑人张某某携带伪造的“饮食旅馆业定额发票”3张，到小肥羊饭店兜售，饭店工作人员回答“这事你与老板说”，并借机报警。公安局税警队干警迅速赶到，在了解到张某某只携带假发票3张后，便佯作该饭店老板，称需要发票10万元，约定次日在胜利宾馆门前交货。当日夜，张某某与其洛阳的上线联系，于11月3日上午在长途汽车站接到伪造的发票10本，共计500张，价值10万元。11月3日下午14时，张某某携带上述假发票到胜利宾馆门前接头，公安局税警队干警乔装前往接货，查验假发票数量后，公安干警亮明身份，将其当场抓获。经查实，张某某曾于11月1日将伪造的“饮食旅馆业定额发票”一本计50张，出售给另一饭店。另据犯罪嫌疑人供述，其于2003年曾出售伪造的同类发票数千张，后翻供予以否认，因证据不足未能认定。
[分析意见]
本案中，关于出售伪造发票50张的事实，证据充分、可以认定，对此认识是一致的，但其出售发票500张的事实，应否认定，或如何认定，却存在较大分歧，主要有以下几种观点。
观点一：不能认定。因为张某某在小肥羊饭店兜售假发票时，公安人员已明知其行为的违法性，在完全有条件将其当场抓获的情况下，却因张某某仅携带3张假发票，犯罪数额不够，而引诱其实施了数额更大的犯罪行为，直接导演了张某某出售假发票500张的犯罪事实。如果不是公安人员的引诱行为，这起犯罪事实是不会发生的，因而将该起犯罪事实的责任由犯罪嫌疑人来承担，显然有失公允。只可将该圈套作为突破案件的一种手段，而此事实不能计入犯罪数额。
观点二：应该认定。犯罪嫌疑人张某某显然没有如实供述其全部罪行，有材料显示其犯罪数额极大，社会危害性也很大，但因有关涉案人员在逃，不能查实其余罪。如果该事实不予认定，不计入犯罪数额，则明显有利于犯罪嫌疑人，会有失社会公正，甚至造成打击不力之嫌。
观点三：认定为犯罪未遂。犯罪嫌疑人主观上存在犯罪故意，客观上实施了犯罪行为，并且希望犯罪结果的发生，但因其意志以外的原因，在出售假发票时被当场抓获，未能达到犯罪嫌疑人期望的出售成功之目的，符合刑法关于犯罪未遂的要求。
观点四：不认定犯罪未遂，但应作为量刑情节考虑。犯罪未遂，顾名思义是与犯罪既遂对应的，但该犯罪事实因是侦查陷阱所致，所以从根本上不存在既遂的基础，故不能认定为犯罪未遂。行为人犯罪故意明显，又实施了犯罪行为，完全排除其责任也不恰当，可作为量刑情节予以考虑。
[笔者观点]
笔者认为，对于侦查陷阱造成的犯罪事实的认定，应紧扣行为人的犯罪故意，具体问题具体分析，区别对待。
首先，必须排除行为人不负刑事责任的认识。假设行为人是完全刑事责任能力人，就应具备辨别是非的能力，即对其实施行为的合法性及危害性是明知的。因此，即使受到了诱惑，行为也是在其主观故意的支配下所实施，故在任何情况下，均不能完全排除其刑事责任，犯罪事实都应予以认定。
第二，严重引诱犯罪的“陷阱”。即行为人本来没有犯罪意图，其犯罪故意是在侦查人员的引诱、怂恿下产生的，虽客观上实施了犯罪行为，但是犯罪构成主观要件却存在瑕疵，应如何追究其刑事责任呢？考虑到行为人的犯罪意图非其本意，而是在侦查人员引诱下被动产生，如负全部责任对其是不公平的，所以在认定事实的基础上，量刑时可减轻或免除处罚。
第三，普通“侦查陷阱”。即行为人本来就存在犯罪故意的情形。侦查人员的引诱只是使其的犯罪意图以行为的方式暴露出来，即便侦查人员不实施引诱，行为人在条件具备后，仍必然会实施犯罪，那么侦查机关为了打击犯罪而作出的引诱行为就是正当的，这时通过“侦查陷阱”获取的证据就是合法的，犯罪事实就可以认定。但因其存在一定的特殊性，在量刑时应予以从轻处罚。就本案来说，犯罪嫌疑人张某某出售假发票的犯罪故意明显，且犯罪故意持续存在，因此公安机关“侦查陷阱”造成的犯罪事实就可以认定，但应从轻处罚。
[法律规定]《中华人民共和国刑法》第209条第2款规定：伪造、擅自制造或者出售伪造、擅自制造的前款规定以外的其他发票的（指普通发票），处二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处一万元以上五万元以下罚金；情节严重的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》第58条规定，伪造、擅自制造或者出售伪造、擅自制造的不具有骗取出口退税、抵扣税款功能的普通发票50份以上的，应予追诉。
2004年2月17日，陕县人民法院作出判决，将上述两起犯罪事实均予以认定，被告人张某某犯出售非法制造的发票罪，判处有期徒刑一年，并处罚金30000元。
河南省陕县人民检察院·张铁强