罪数及数罪并罚问题

一、一罪一罚、数罪并罚,标准:构成要件说。

(一)判决宣告前的数罪并罚:

第69条:死刑、无期,吸收原则;附加刑,相加原则;行期徒刑、拘役、管制,限制加重原则:在数刑的总和刑期以下,最高刑期以上,决定执行的刑罚。

(二)刑罚执行中发现“漏罪”的并罚:第70条:死刑、无期,吸收原则;附加刑,相加原则;有期徒刑、拘役、管制,先并后减。先按限制加重原则并,后减原判决已经执行的刑期。

(三)刑罚执行中犯“新罪”的并罚;第71条:死刑、无期,吸收原则;附加刑,相加原则;有期徒刑、拘役、管制,先减后并,先减原判决已经执行的刑期。将原判决剩余的刑期与新罪判决的刑期按限制加重原则并。

二、貌似数罪但不实行数罪井罚的情况[……]

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对本单位财物应作何理解(检察日报)

案情:2008年,某运输公司与某沥青公司签订运输协议,负责运输该沥青公司售往某路桥公司的沥青,并约定运出沥青时,由沥青公司先过磅称重,运输公司凭路桥公司的收货单与沥青公司结算运费。陈某等人系运输公司驾驶员,2008年9月至2009年5月,被公司指派运输沥青。陈某等人在沥青公司过磅称重时,采用不坐驾驶员、尽量排空水箱、油箱的办法,减轻运输汽车重量。途中私自从车中截留下部分沥青,在送货至路桥公司时,采用车上多坐人、尽量加满水箱、油箱的办法,来弥补截留部分沥青所造成的重量损失,从路桥公司处获得与在沥青公司过磅称重的重量数一致的送货单,据以交运输公司与沥青公司结算运费。陈某等人采用上述办法,截留沥青折[……]

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甲某交通肇事后主动向公安机关供诉事情经过但隐瞒其真实身份的行为是否构成自首?

案例

某甲因故被吊销了驾照,一日捡到某乙的一本驾照,即用自己的照片补领了某乙的驾照开出租车。一天,某甲将某丙撞伤,某甲即用自己的电话报警,在公安机关对其所做的首次笔录中其虽对整个案情能如实供述,但隐瞒了自己的真实身份。第二天,某甲听说某丙在医院死亡,遂如实供述了自己不是某乙而是某甲的真实身份。经事故责任认定,某甲应负主要责任。

某甲的行为已触犯刑律,构成交通肇事罪。法院在对该案的审理中,对某甲的行为是否构成自首存在两种意见:

一种意见认为,某甲的行为不构成自首。理由是,某甲在公安机关的第一份供述中,未如实供述自己的真实身份,属未如实交待犯罪事实,虽然其主动报警、投案,但根据刑法的第67条第1款规定,[……]

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巨额财产来源不明罪存在的问题及完善路径分析

杨志刚

内容摘要

巨额财产来源不明罪自设立以来,被人民群众对其立法价值产生怀疑。新近通过的刑法修正案(七)将“巨额财产来源不明罪”量刑的最高刑由5年提高到10年,能否达到目的。笔者认为这并不能使该罪摆脱尴尬境地,只有继续对本罪进行修改,并设置相关拱卫罪行,完善财产申报制度等配套制度,才能实现立法本意。全文共7250余字。

关键词:巨额财产来源不明罪;拒不申报;虚假申报财产罪;财产申报制度;金融实名制;新闻媒体监督

引言

自1988年设置巨额财产来源不明罪以来,随着反腐败斗争的深入发展,国家工作人员贪污贿赂犯罪群体化、巨额化,国家工作人员收入灰色化,使人民群众对刑法该条款的立法价值产生怀疑,被戏称为放纵[……]

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律师如何为挪用公款罪辩护?(人民法院报)

律师如何为挪用公款罪辩护?

如何为挪用公款罪的犯罪嫌疑人进行有效辩护?我们认为至少应该掌握关于本犯罪的以下基本的法律规定和司法解释。在此基础上,北京刑事辩护律师团根据犯罪嫌疑人的具体涉案事实,进行有针对性的分析和论证,提出具体的辩护方案。由一个强有力的辩护律师或者辩护律师团进行辩护,将最大可能地维护犯罪嫌疑人的合法权益。

刑事辩护是一个艰苦的工作,往往涉及到艰难的调查取证工作,然后根据调查取证的结果,提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见,维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。

要最大限度维护犯罪嫌疑人的合法权益,不仅仅需要娴熟的掌握我国对于该种犯罪的法律规定和最高法[……]

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合同制巡警私自追缴赃物后出售的行为是否可以构成敲诈勒索罪?

作者:谢耀军禚山

[案情]

被告人高某与某县公安局巡警大队签订聘用巡防队员合同书,合同规定其职责为昼夜站岗巡逻,该县公安局巡警大队并为被告人高某制作颁发了值勤证。合同期限内,高某在非值勤期间得知该县村民张某以低价收购的价值5000元的摩托车一辆系赃物,为谋取私利,伙同他人以该县公安局巡警大队工作人员的身份追缴该辆摩托车。后高某将非法追缴的摩托车以2000元的价格私自销售,将销售所得占为己有。公诉机关以被告人高某犯徇私枉法罪、销售赃物罪,向法院提起公诉。

【分歧】

本案在评议过程中,对被告人高某行为事实导致的定性问题,产生分歧。第一种意见认为,构成徇私枉法和销售赃物两个罪。高某身为巡警大队聘用巡防队员[……]

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略论我国证券犯罪

略论我国证券犯罪

提要:在我国,证券犯罪是近年来出现的新类型犯罪。与之相应,证券犯罪的理论研究尚处于起步阶段,亟待深入。本文根据修订后的《刑法》和颁行不久的《证券法》的有关规定,结合刑事司法实际,对我国证券犯罪的概念、现状、构成特征等进行了较为深入、全面的论述。

关键词:证券犯罪证券法律规范

在我国,现代意义上的证券犯罪始于证券市场初创的九十年代初,刑事立法对证券犯罪予以明确规定首见于1997年修订后的刑法。与之相应,证券犯罪的理论研究为时不长,多限于国外理论引介和纯学术观点之争,既未形成理论体系,又与实际结合较疏。故此,密切联系新刑法实施后的司法实际,从理论上深入、系统地研究证券犯罪,既是当前刑法[……]

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监督过失理论在渎职行为认定中的适用

作者:关福金新闻来源:检察日报

监督过失是指负有监督责任的行为人,违反应当防止被监督人过失行为及危害后果的义务,因而发生危害社会的结果,应当承担监督者责任的行为。监督过失并不是独立于传统刑法过失理论的一种过失,但监督过失在确定过失责任时又有其特殊性。追究监督过失,要求监督管理人违反了基于监督管理地位而产生的监督管理义务,监督管理者由于管理或监督不力而对被监督者的违法行为负担的刑事责任。按照刑法一般原则,行为人只对自己的行为承担责任。在司法实践中,当具体行为人的违法行为产生严重危害社会的结果,构成犯罪,处于领导、监督、管理地位的人员是否应当对行为人的行为负刑事责任,存在较大争议。因此,有必要认真研[……]

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换押执行制度还需完善

笔者在实践中发现,换押工作存在一些不容忽视的漏洞和问题,提出如下完善建议:

1.对需要办理换押的环节进行明确规定。为便于操作,减少和杜绝执行中的随意性,对每一个诉讼程序的改变和级别管辖的改变,都应规定换押,更有利于保护已羁押的犯罪嫌疑人、被告人的合法权益,更有利于维护法律的严肃性。也就是说,对于已羁押的犯罪嫌疑人、被告人,公安机关、国家安全机关移送审查批准逮捕的;人民检察院的自侦案件移送审查决定逮捕的;侦查终结移送人民检察院公诉部门审查起诉的;人民检察院移送法院审判的;改变级别管辖的;退回补充侦查的;进入二审程序的;发回重审的;进入死刑复核程序的;检察院撤诉的,均应办理换押手续。

2.明确看守所的[……]

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限制加重并罚时以上、以下不应包括本数

作者:周宁平朱帅

[案情]

被告人黄某犯抢劫罪被判处有期徒刑七年,犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月,数罪并罚决定执行有期徒刑七年零六个月。

[分歧]

二审时,对该案的事实、证据、定性以及对个罪的量刑均无争议,但对能否以两罪的总和刑期作为决定执行的刑期产生歧义。主要问题是,刑法第六十九条规定的“在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上,酌情决定执行的刑期”中的“以上、以下”是否包括数刑中的最高刑期与总和刑期的本数在内。

第一种观点认为,应包括本数在内。主要理由是:探寻立法原意的方法,首先应该适用能起到指引作用的条文规定。刑法第九十九条规定:“本法所称以上、以下、以内,包括本数。”这一条文传达了权威的“立法指令”,[……]

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