童之伟:《薄式民粹主义之法学批判》前言

【按语:薄熙来案昨天结束了庭审,正等待宣判。薄案的审理,程序合法公正,控方指控被告人犯罪的基本事实清楚,证据相当确实且比较充分。但遗憾的是,被告人完全没有认罪的表示。在我看来,薄熙来先生作为一个政治人物,若论其一些行为对社会的危害性,贪污几百万、受贿两千余万和在掩盖其妻杀人一事上滥用职权,都是相对次要的,而主要的危害在于他在重庆主政期间大肆践踏宪法、法律,破坏社会主义法制,且祸及全国其它一些省市。也许有人说,那是政治问题,很难从法律上追责。我不赞成这个看法,因为,就算刑法上难以追责,宪法上绝对可以对其追责。即使宪法上缺乏对其追责的现实制度条件,从理论上认识上做清理总是应该的吧?基于这种想法,我[……]

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单方聚众型聚众斗殴罪的法律适用问题研究

目前刑法条文对聚众斗殴罪的描述是简单罪状,没有具体描述犯罪的特征,也无相应的司法解释加以细化,致使在司法实践中产生了一些对法律理解上的分歧,特别是单方聚众斗殴罪的法律适用问题,使传统的理论受到冲击。笔者就单方聚众型聚众斗殴罪的法律适用问题谈谈个人观点,以期探讨交流。

一、单方聚众殴打他人的行为是否构成聚众斗殴罪

聚众斗殴作为聚众行为与斗殴行为互相结合形成的一种复合行为犯罪,其犯罪构成较为复杂。传统观点认为,聚众斗殴罪必须具有对偶性,即斗殴双方必须各自纠集多人互相殴斗方可构成,强调聚众行为的双方性。《刑法教科书》定义:“聚众斗殴是指双方或多方人数均在3人以上的互相施加暴力攻击人身的行为”。《[……]

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论自首认定中的若干疑难问题

[内容提要]自首是我国刑法确立的一项重要刑罚制度,是我国惩办与宽大刑事政策在量刑方面的具体体现。为正确地认定自首,依法适用刑罚,最高人民法院在1984年4月16日与最高人民检察院、公安部联合颁布的《关于当前处理自首和有关问题具体应用法律的解答》的基础上,又于1998年4月17日公布了《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》),对司法实践中迫切需要解决的许多问题给予了明确规定。然而,在具体适用该解释时,就某些问题仍然会时常发生争议。笔者作为一名司法实务工作者,针对审判实践中遇到的大量的新型的自首司法认定问题,做一些分析和讨论,以对司法实践有所助益。本文论述了自首制度在司[……]

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几种酌定情节法定化思考

几种酌定情节法定化思考

祁若冰

近年来,量刑论域中的酌定量刑情节越来越受到普遍焦点,并聚集了诸多争议和矛盾,应然层面上,酌定量刑情节的存在,是刑法规范特意的“模糊性”设置,不确定性是其本质特征;实然层面上,酌定量刑情节从概念、范围到功能、效力,争论不断,从学理、立法到司法领域,认识不一,所呈现出的“模糊”程度已违背了创设者的初衷,超越了相对罪刑法定主义所能容忍的界限。这种困境正是刑法规范的明确性与模糊性失衡所造成的。

笔者通过多年的刑事司法实践,认为在尊重酌定量刑情节的不确定性基础上,通过刑法总则的指导性规定降低其模糊性,并将“成熟”的情节加以转化法定量刑情节,既可以对自由裁量权有效规范,也可以保持[……]

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骗取贷款罪的刑法规制与司法困惑–以本罪的法律适用问题为研究视角

论文提要:2006年颁布的《刑法修正案(六)》第10条新增设了骗取贷款罪,为我国进一步打击骗取和滥用贷款的行为提供了法律依据。本罪为非目的犯,即不以法定的目的要素为犯罪构成要件。本罪的客观方面表现为采用欺骗手段取得银行或者其他金融机构的贷款,给银行或者其他金融机构造成重大损失或者有其他严重情节的行为。本罪与相关金融诈骗罪的主要区别即在于其主观目的的不同,其他诈骗罪主观上以非法占有为目的。在相关司法解释出台前,本文试就本罪中的“重大损失”和“其他严重情节”的理解、法条竞合、牵连犯、以及单位以非法占有为目的的骗贷等问题进行研究,对完善立法提出建议。(全文约7700字)

导言:

2006年颁布的《刑法修[……]

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舒云:为蒙冤22年的丁盛将军翻案

对丁盛将军印象深刻,还是在1969年4月,报刊公布了中国共产党第九届中央委员会委员名单,毛泽东和林彪一正一副两个主席在前,丁盛将军排在其后。也就是说,除了毛、林,170名中央委员,都按姓氏笔划排列,丁盛将军位列榜首。谁知70年代末,我却听说丁盛将军的遭遇,心中充满疑问。22年中,丁盛将军一再泣血上诉,然而冤案如山。

1977年3月24日,时任中央军委主席的华国锋在中央军委座谈会上点了南京军区司令员丁盛的名,说他和”四人帮”是一伙。从此,曾躲过一场又一场政治灾难的丁盛将军被判了政治死刑。1977年3月26日,丁盛将军被停职审查。11月5日,被莫名关押,抄家,批斗,家人被赶出军区大院。

直到1979[……]

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盗赃物应否适用善意取得?

盗赃物是指通过盗窃、抢夺、诈骗、贪污等手段所获得的财物,盗赃物就民事法律而言,强调其获取手段的非法性。

对盗赃物应否适用善意取得?国外的立法例中,大陆法系国家多采有条件的适用规则,即对盗赃物适用善意取得时受到回复请求权的限制;而在英美法系国家,盗赃物适用善意取得。

我国物权法对盗赃物是否适用善意取得没有作出明确规定,但从适应审判实践需要的角度出发,在我国目前的现实生活中,在商品交易秩序尚未完全得到合法规制的情况下,善意购买人购买的物品中存在赃物的现象较为普遍,如果一律不予保护,有违公平原则,影响交易安全。因为,赃物在物理特征上与一般商品并无差异,要求购买人在正常的交易活动中,负担附加的识别义务,要[……]

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受贿犯罪司法认定中的几个问题

受贿犯罪在近年来审理的职务犯罪中所占比重最大,该类犯罪认定的难点较多,争议较大,翻供多、无罪辩解多、新类型受贿不断出现,经验型裁判已不能解决审理中出现的众多问题,本文对审理受贿犯罪中的一些常见问题作出分析探讨。

一、受贿犯罪证据的特点及审理中证据认定的思路

(一)受贿犯罪证据特点

受贿犯罪的直接证据少,无其他在场人的情况下,往往是一对一的证据模式。能够直接认定被告人实施了犯罪行为的证据往往靠有限的言词证据。即使有提款记录、行贿款出处等客观证据,也只是对言词证据的佐证,而不能直接指向被告人。

受贿犯罪的证据往往具有不稳定性。被告人的供述往往虽其主观心态的变化而呈现不稳定性。先供后翻现象时有发生。即使供认[……]

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假冒注册商标罪认定及公众判断标准的引入

当前国内市场“假冒伪劣”横行,特别是食品安全已成为重要的社会问题,其中,部分行为涉嫌构成假冒注册商标罪。刑法第二百一十三条规定,未经注册商标所有人许可,在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标,情节严重的,构成假冒注册商标罪。明确将构成犯罪的条件限定为侵权商标与被侵权商标必须“相同”,同时对于侵权商品与被侵权的商品要求必须是“同一种”。但在司法实践中,赤裸裸的完全将他人的注册商标使用于自己生产的同一商品的假冒的情况并非主流,更多的是以极其相似的商标侵犯注册商标,以达到“傍名牌”的目的。过于严格的同一限定将客观上鼓励行为人在商标上打“擦边球”现象的滋生和蔓延。2011年1月10日最高人民法院、最[……]

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何怀宏:旁观审判记

(作者附记:本文是应一家报纸“我的三十年”之约,写于2012年初秋,但似乎没有刊出。现在对重庆事件的最后、也是最重要的一场审判正在进行,而且公布了相当多的实录资料,我期盼着有诸多好的分析文章问世,推动中国的法治建设。)

“三十年”不仅是个时间概念,有时还有转折的意义,如“三十年河东、三十年河西”。当然,这年数也是大略言之。我们说新中国的六十余年,大致可以1976年划线,前面的近三十年是毛泽东活着并统治中国的时代,后面的三十多年是改革开放、市场经济的时代。新的一轮“三十年”是否将开始或怎样开始还不得而知,而作为我个人的“三十年”也是够长而不知从何说起,或就以旁观一头一尾的两场大审判为记吧。

198[……]

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