诉讼是国家司法机关在当事人及其他诉讼参与人的参加下,依照法定程序解决各类案的活动。从基本结构看,诉讼是“三方组合”,即原告(刑事诉讼中公诉人相当于原告)、被告处于平等、对抗地位,法院(法官)居于其间解决冲突。同时,诉讼又是一套规范化的法定程序,应按法律设定的程序运行。然而,现实中这种理念化了的诉讼模式在实际运作中却常常发生扭曲、异化。不少当事人和他们的律师认为,不能仅从法律方面求得胜诉,还必须通过拉关系等手段实现诉讼目的,打官司就是打关系,这便是法律与关系并重的所谓“立体诉论理论”。(1)笔者将“立体诉讼”划分为显形诉讼和隐形诉讼。(2)显形诉讼,即正当诉讼,就是上面所称的法律层面上的诉讼。隐[……]
挪用公款罪有关实务问题之我见
挪用公款作为一种职务犯罪,其新的犯罪形式层出不穷,有的问题在司法实践中争议较大、认识不一。为正确运用法律,准确地惩治犯罪,现就实践中反映较为突出的几个问题作如下探讨。
一、如何认定法人代表的“擅自”行为
刑法理论认为,所谓挪用公款是指行为人未经合法批准而擅自将公款移作他用。这一定义,对于非单位负责人(如单位副职、各部门负责人等)将公款给他人使用的挪用公款犯罪是基本适用的,但对于单位负责人,尤其是对于那些由一人负责、财务管理制度不健全的公司、企业负责人所实施的将公款给他人使用的挪用公款犯罪并不完全适用。有人说,单位负责人对单位财物拥有相对独立的管理、经营权,其有权支配单位的财物,也就不存在“擅自”问[……]
轻缓刑事政策在在司法实践中存在的误区及对策
河南省浚县人民检察院王利军
2006年“两高”工作报告提出了“宽严相济的刑事政策”,也就是轻轻重重轻重结合的刑事政策,实质就是对刑事犯罪区别对待,做到既要有力打击和震慑犯罪,又要尽可能减少社会对抗,化消极因素为积极因素,实现法律效果和社会效果的统一。八十年代以来,由于社会治安的总体形势一度比较严峻,我们强调“严打”比较多,贯彻“严打”刑事政策已有许多精辟的阐述,在此不再赘述。笔者仅结合检察工作实践并借鉴国外先进做法,探讨一下轻缓刑事政策的适用问题。
一、轻缓刑事政策在西方国家中的实践
一是非犯罪化,多数国家对个别轻罪实行了非犯罪化。如德国1975年对刑法典进行一项改革,排除了违警罪的刑事犯罪的性[……]
寻衅滋事过程中取得被害人遗失物的行为应如何定性?
【案情】
2007年8月9日0时许,时某因其女朋被人殴打,就召集韩某、白某等六人赶到事发地殴打打其女友之人,一时没有找到,便准备离开。走到门口时,遇到被害人马某、任某,被时某的女友误认为殴打她的人,时某便上去殴打马某,殴打中,马某的手机掉在了地上,韩某随即从地上捡起放进口袋,并与其他人一起殴打被害人。经过鉴定,马某和任某均构成轻微伤,马某手机价值1085元。
【分歧】
围绕被告人取得手机行为的定性,形成了三种观点。
第一种观点认为应定性为抢劫罪。第二种观点认为应认定为盗窃罪。第三种观点认为被告人取得手机的行为是一种民事侵权行为。主张者认为被告人及其同伙殴打被害人的行为是寻衅滋事罪,而被[……]
盗割公园路灯电缆的行为应如何定性
作者:苏云峰简要案情:
2008年5月12日晚23时许,王某(年满十八周岁)为了卖铜挣钱携带作案工具在前门公园内,趁四周无人之际,盗割了正在使用的连接11个路灯的电缆,造成公园内部分路段夜间无法照明。经勘察盗割电缆的二端无电流显示,未造成人员伤亡。经物价部门评估,被盗割电缆的价格为1080元。
分歧意见:
对王某的行为如何定性,存在分歧意见:
第一种意见认为,王某盗割正在使用的电力设备,其行为构成破坏电力设备罪。
第二种意见认为,王某虽然实施了盗割正在使用的电力设备的行为,但其行为不足以危害公共安全,不应认定为破坏电力设备罪。王某以非法占有为目的,秘密窃取他人财物,数额较大,其行为构成盗窃罪。
评析意见:[……]
周光权:依“职权论”也不能任意扩大渎职罪主体范围
渎职罪的主体是国家机关工作人员,如何确定国家机关工作人员的范围,在刑法解释论上有“身份论”和“职权论”之争,立法解释和大量的司法解释支持了“职权论”的说法。但在分析一些特殊的渎职犯罪时,本文作者认为——
“职权论”更符合司法实际需要
渎职罪的主体是国家机关工作人员,其必须是自身享有现实的职务权利,经选举或委任从事国家公共事务的人员。不具有国家机关工作人员身份的人,不能成为渎职罪主体。在渎职罪主体的认定问题上,理论界和司法实践界存在“身份论”(主体是否有国家机关工作人员的名分)和“职权论”(主体从事的活动是否是公务活动、是否在履行国家机关的管理职能)的争论,为解决渎职罪主体认定上的纷争,最高司法机关[……]
预防国企领导干部职务犯罪的思考
随着改革开放的不断深化,国有企业面临日趋激烈的市场竞争,而国企领导干部的职务犯罪却有增无减,呈上升蔓延之势,已成为当今最严重的腐败现象之一。国企领导干部的犯罪行为不仅造成国有资产的大量流失,而且严重败坏了党风和社会风气,令人发指。因此,国企领导干部的职务犯罪不容忽视,理应采取有效措施,积极预防。
一、国企领导干部职务犯罪的诱发原因
1、重视效益,轻视教育。在国有企业日趋激烈的市场竞争条件下,有的企业存在着重生产经营,轻思想政治工作倾向,一味强调“生产经营指标”、“经济效益”,忽视对干部的思想政治工作和勤政廉政教育,使干部队伍的政治素质有所下降。少数干部理想信念发生动摇,背离全心全意为人民服务的宗旨[……]
浅谈重婚罪的若干问题
重婚罪是指有配偶而重婚,或者明知他人有配偶而与之结婚的行为。近年来,伴随着妇女权益保障运动的不断发展,我国也越来越重视对婚姻家庭关系的保护。然而遗憾的是,虽然从新中国成立至今,我国先后已有两部婚姻法来规范婚姻家庭关系,并且出台了婚姻法修正案以及新的婚姻登记管理条例,但是这些法律规范都没有对重婚给出明确的定义,甚至也有前后矛盾,标准不一的情况,以致于目前司法实践中对重婚的认定比较混乱,理论界对重婚的成立范围也存在很大的争议。本文仅就重婚罪中争议较多的几个问题进行初步的探索。
目前,理论界关于重婚罪争议最大的莫过于重婚罪成立的范围,基本上可以分为三种主张:第一种观点认为,刑法应当严格限制重婚罪成立的[……]
“刑事立案监督规定”的在实践中的理解与适用
最高人民检察院、公安部日前联合印发了《关于刑事立案监督有关问题的规定(试行)》(下称《规定》),这对于在新的形势下进一步加强和规范刑事立案监督工作,优化司法职权配置,确保依法准确打击犯罪,维护公民、法人和其他组织的合法权益,都具有重要意义。
■完善刑事立案监督工作机制的背景
1996年修订实施后的刑事诉讼法规定了人民检察院对公安机关刑事立案的监督权。在这项工作的开展中暴露出了一些问题,主要是:一是“立而不侦”、“侦而不结”的问题较突出,案件侦结率、移送起诉率、有罪判决案件的重刑率较低;二是人民群众对有些地方公安机关动用刑事手段插手民事、经济纠纷,违法立案反映强烈,要求检察机关加大对公安机关不应当立[……]
王某的行为是否构成强奸罪
作者:周维勤李婷来源:中国法院网内容:案情:王某系重庆市巴南区人,男,现年33岁。2003年9月某日,正在某网吧当保安的王某,看到一个约1.62左右,有点胖的女孩李某正在上网,看其神态肯定是心情很烦闷。王某当即对她产生了兴趣,邀约她一起吃饭。在他的一再请求下,李某答应与其前往。两人来到一家火锅店,在推杯换盏中,李某不觉喝了两瓶啤酒,王某喝了三瓶,两人也渐由萍水相逢,成为了朋友。王看到李某已经微醉,便称送其回家,李某因几日未回家,很怕受家长的责骂,不愿意回去,王某就带她回到了自己的家。
到家之后,王便提出与其发生性关系,遭到李某的拒绝,王强行将李推倒在床,随后起身将李压在身下,右手抱住其头,左手拉[……]