刘仁文:制定《反腐败法》的几点思考

作者:刘仁文新闻来源:学习时报

我国于2005年加入《联合国反腐败公约》(以下简称《公约》),今年9月13日,又成立了国家预防腐败局,作为中国履行《公约》义务的一项重要措施。但有关该机构的性质、职能、办案程序还未有法律的明文规定和授权,而且国家反腐败机构尚有待进一步完善。因此,制定专门的《反腐败法》,将有利于赋予反腐败机构存在和运行的合法性。

一、《反腐败法》的性质及立法原则

《反腐败法》是实体与程序相结合的法律,将其分别置于刑法和刑事诉讼法中并不合适,同时其内容综合预防、惩罚及合作三方面,因此应以单行法的形式来制定,在制定过程中应考虑如下原则:

其一,预防与惩罚并重原则。我国《刑法》从基本法的角度规[……]

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刑事审前程序中法律监督的规范化

吴宏耀

中国政法大学副教授吴宏耀

刑事审前程序是一个学理概念,它的提出是承担重要功能的。我认为,刑事审前程序概念的提出最大的贡献,就是使原来没有人关注过的侦诉审之间的关系凸显出来,要求我们重新思考这个阶段三方的关系。而另外一方面,为什么关注审前程序,因为在刑事诉讼领域中最需要法治的地方就是侦查程序。对于侦查活动违法,各国处理方法不一样,每个国家都结合自己的权力配置产生各种法律授权。就侦查阶段法治化而言,在我国现有司法体制没有改变的前提下,我认为,法律监督是一种最有效的方法。

那么,如何来强化法律监督的规范化。我认为,法律监督的规范化有些是靠检察机关自身努力可以实现的,而有些则需要法律制度的明晰化[……]

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挪用公款罪的认定与处罚

赵锦生

根据刑法第384条的规定,挪用公款罪是指国家工作人员利用职务上的便利,挪用公款归个人使用,进行非法活动或者挪用公款数额较大,进行营利活动的,或者挪用公款数额较大超过三个月未还的行为。
一、挪用公款的构成要件
根据刑法384条的规定,挪用公款的要件为:
一是犯罪客观为复杂客体,既侵犯了公共财产的所有权,也侵犯了国家的财经管理制度和国家工作人员职务行为的廉洁性。
二是在客观方面表现为行为人利用职务上的便利,擅自挪用公款归个人使用的行为。
三是挪用公款罪主体为特殊主体,必须是国家工作人员。
四是挪用公款罪在主观方面是直接故意,即行为人明知是公款而故意挪用,目的在于非法取得对公款的使用权。
上述[……]

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如何理解正当防卫的“必要限度”

防卫过当既不是正当防卫,也不同于其他非正当防卫,有它的独特性。防卫过当与正当防卫虽然都具有行为的防卫性,但同正当防卫有着质的区别。防卫过当是在具备正当防卫四个条件的情况下,由于防卫明显超过必要限度,造成重大损失,合法行为向非法行为转化,成为一种特殊形式犯罪。这是刑法规定防卫过当应当负刑事责任的根据。

确定正当防卫是否过当,应当以防卫行为是否明显超过必要限度,造成重大损害为标准。什么是“必要限度”,法律没有规定具体标准。如何理解和确定正当防卫的必要限度,在法学界和司法实践中曾有过“基本相适应”、“必要说”、“需要说”三种不同观点。

“基本相适应说”认为,防卫行为同不法侵害行为,在性质、手段、强度和后[……]

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析罚金刑对类罪的适用

罚金刑对不同种类犯罪的适用,最能体现罚金刑在刑罚体系中的作用。不同的时期,立法者把罚金刑运用于不同的类罪。我国1979年刑法共有20种罪名涉及罚金刑,包括破坏社会主义经济秩序罪、妨害社会管理秩序罪和侵犯财产罪3类,多数集中在前两类,且主要针对贪财、图利、毁损公物和妨害公务等犯罪行为。1997年刑法修改后,大大增加了罚金刑对类罪的适用,罚金刑的规定有危害公共安全罪、破坏社会主义市场经济秩序罪、侵犯公民人身权利、民主权利罪、侵犯财产罪、妨害社会管理秩序罪、贪污贿赂罪和危害国防利益罪,仅有危害国家安全罪、渎职罪和军人违反职责罪3类罪无罚金刑的相应规定。分则中涉及罚金刑的罪名猛增至160余项。应该说,[……]

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刑事诉讼调解制度之思考

和谐是人类社会追求的崇高目标,是生命价值追求的最高境界。勿庸置疑,曾被誉为“东方经验”而享誉世界的调解制度在中国法制历史进程中发挥了巨大作用,但在法制现代化的今天,这项具有中国特色的传统司法制度失去了往日的光辉。尤其在刑事诉讼领域,由于过分强调惩制犯罪,片面追求刑罚力量,忽视了刑事调解作用,我国当前刑事犯罪率居高不下,刑事诉讼爆炸初现端倪,成为影响社会和谐稳定的重要因素。因此,探索新的刑事纠纷解决机制,重构我国刑事诉讼调解制度,让刑事调解在社会转型期发挥其独特的作用是十分必要的。本文按照构建和谐社会的要求,对我国刑事调解制度的现状及存在价值进行分析,就如何完善刑事调解制度进行探讨。

一、“和谐社[……]

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“多次贪污未经处理”如何累计数额

作者:朱华来源:检察日报刑法第三百八十三条第二款规定:“对多次贪污未经处理的,按照累计贪污数额处罚。”对于“未经处理”如何理解,理论上存在不同的观点,司法实践中存在不同的做法。

第一种观点认为,多次贪污未经处理,是指两次以上(含两次)的贪污行为,既没有受到刑事处罚(包括不起诉、免予刑事处罚),也没有受到行政处理。贪污行为如果已经被发现,并且给予了行政处分,就不应该认定为“未经处理”,也就不应该将该数额累计。

第二种观点认为,贪污行为即使被发现并且受到过行政处分,也应该累计,因为刑法的上述多次贪污行为处罚规定是基于连续犯的原理。

第三种观点认为,累计贪污数额的贪污行为应是达到贪污定罪标准的行为,对于原[……]

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组织卖淫罪与强迫卖淫罪的热点、难点与疑点问题探讨

案情回顾:2009年6月至8月间,李某、赵某、秦某、闫某和陈某等六人采取诱骗手段,将受害人郭某、秦某、贾某、朱某和高某等六名受害人(其中贾某和朱某、高某是15岁的未成年人)骗到山西、陕西和河南交界处的某县,采用非法拘禁、威胁、打骂、烫伤以及强奸、轮奸等方式强迫受害人在足疗店和休闲会馆等地卖淫,其中郭某和秦某后来自愿卖淫,贾某和朱某被迫卖淫,高某自始至终只同意做足疗不同意卖淫。李某、赵某、秦某、闫某和陈某等六人对受害人严格控制,手机被收回,身上不许带钱,外出买东西有人陪同。最后,两名受害人侥幸逃脱,向公安机关报案,这个团伙才被抓获,公诉机关以涉嫌非法拘禁罪、故意伤害罪、强奸罪、轮奸罪、强迫卖淫罪[……]

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在未开通的高速路上行驶出车祸如何定性

吕开胜叶艾君

案情:2009年6月2日下午,丁某驾驶一辆装运9620公斤木材(属超载)农用四轮车违规从高速公路施工段便道进入尚在施工未验收通行的高速公路上,逆向撞上高某驾驶的载有四人的嘉陵两轮摩托车。由于摩托车车速过快,造成高某与坐在摩托车上的郑某当场死亡,摩托车上另一乘客徐某也身受重伤。而丁某为了避让突然冲来的摩托车,采取了急打方向盘的避让措施,导致货车侧翻,货物和车辆严重受损。

分歧意见:对丁某违规驶入未开通的高速公路,造成二死一伤的行为有以下几种分歧意见:

第一种意见认为,丁某的行为不构成犯罪,属于意外事件。其理由是:行为人在客观上虽然造成了损害的后果,但不是由于故意或过失,而是由于不能预见[……]

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警惕合法面纱下的集体腐败

海南省文昌市龙楼派出所为庆祝新办公大楼落成,于26日大摆酒席举办乔迁典礼。据承办酒席的酒店老板介绍,该所当天收取了5万多元红包。事情源于文昌市一村民向《南国都市报》举报,称该市龙楼派出所新办公大楼落成,将于11月26日在该镇摆36桌酒席请人吃喝,并要求参加吃饭的人送红包。举报者介绍,接到龙楼派出所吃饭邀请的,不仅有龙楼镇的政府官员,还有不少是在该镇养虾、养鱼、搞种植的外地承包商或铺面业主。(《新京报》11月28日)

普通老百姓如果说盖了房子,请亲朋好友,铺张浪费些办个酒席、收个红包,我们说这虽然是一种不文明的陋习,不值得提倡,但总是情有可原,毕竟盖了房子是一个人的人生中一件大事,庆祝一下也是人之[……]

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